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公司章程是否可以限制股東的提名權

現在很多上市公司都會在公司章程中增加反并購條款,除此外,越來越多的上市公司在章程中限制了股東的董事、監事提名權,意在防止收購者奪取公司控制權。那么這種條款是否符合相關法律法規,公司章程中對股東提名權的限制是否構成對股東權利的不當限制呢?下面顏會計小編就來為大家進行詳細分析,以供各企業參考了解,一起來看看吧!

公司章程是否可以限制股東的提名權

設計要點

董事會、連續90天以上單獨或者合并持有公司3%以上股份的股東有權提名非獨立董事候選人。

章程研究文本

《江陰爾康制藥股份有限公司章程》2022年10月版

第八十三條第四款 董事、監事選聘程序如下:

(一)董事會、連續180日以上單獨持有或合并持有公司發行在外有表決權股份總數的10%以上的股東有權向公司提名董事候選人。董事會、監事會、連續180日以上持有或合并持有公司發行在外有表決權股份總數的1%以上的股東有權向公司提名獨立董事候選人。監事會、連續180日以上單獨持有或合并持有公司發行在外有表決權股份總數的10%以上的股東有權向公司提名監事候選人。

(二)提名董事、監事候選人的提案以及簡歷應當在召開股東大會的會議通知中列明候選人的詳細資料,保證股東在投票時對候選人有足夠的了解。

公司法和相關規定

《公司法》

第四條 公司股東依法享有資產收益、參與重大決策和選擇管理者等權利。

第一百零二條第二款 單獨或者合計持有公司百分之三以上股份的股東,可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會;董事會應當在收到提案后二日內通知其他股東,并將該臨時提案提交股東大會審議。臨時提案的內容應當屬于股東大會職權范圍,并有明確議題和具體決議事項。

《上市公司章程指引》

第五十三條第一款 公司召開股東大會,董事會、監事會以及單獨或者合并持有公司3%以上股份的股東,有權向公司提出提案。

《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》

第四條第一款 上市公司董事會、監事會、單獨或者合并持有上市公司已發行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人,并經股東大會選舉決定。

專家分析

1.可否限制股東的一般性提案權

公司股東依法享有提案權,剝奪、限制股東提案權的公司章程規定顯然不符合《公司法》精神,其也直接違反《公司法》第一百零二條第二款關于“單獨或者合計持有公司百分之三以上股份的股東,可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會”的規定。因此筆者認為,公司章程中的限制股東提案權的條款侵害了股東的固有權利,無論是增加持股時間的要求,還是提高持股比例的門檻,都應該被認定為無效條款。

2.可否限制股東的董事、監事提名權

根據《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》第四條第一款的規定,單獨或者合并持有上市公司已發行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人,但是,對于獨立董事以外的董事如何提名,我國法律尚無明確規定。根據《公司法》第三十七條的規定,選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監事屬于股東大會的職權范圍,因此提名董事、監事應該通過向股東大會提案的方式進行,股東的董事、監事提名權的行使依托于其股東大會提案權的行使。我國《公司法》第一百零二條第二款對股東提案權進行了規定,單獨或者合計持有公司百分之三以上股份的股東可以提出臨時議案。

上述上市公司章程在保證股東一般提案權的前提下,將董事、監事提名作為一種特殊事項進行規定,提高了提名董事的持股時間和持股比例要求。對于這種章程規定的合法性,目前存在兩種意見:第一種意見認為,限制股東的董事、監事提名權自然構成對于提案權的限制,違反《公司法》第一百零二條第二款;第二種意見認為,董事、監事提名權的行使雖然通過股東大會提案的形式進行,但二者不能混為一談,公司章程在保證股東提案權的前提下,可以自行規定股東行使董事、監事提名權的條件。目前,學界對此尚無統一意見。

筆者認為,限制股東的董事、監事提案權具有一定的法律風險。考慮到上市公司的股權更為分散、流動性更強,該反并購條款顯然對于上市公司更有價值。但是,證監會在1998年曾認定愛使股份在章程第六十七條中限制股東的董事提名權之行為不合法,顯示了當時監管部門對該條款的監管態度。

不過,監管部門的態度在二十年間有所轉變,最明顯的佐證是上述上市公司章程條款的存在。深交所雖然曾對《中國江陰集團股份有限公司章程》進行過問詢,要求其說明限制股東的董事提名權是否違反《公司法》,但并沒有作出該條款違法的結論。由于目前尚無關于該條款的司法案例出現,該條款的法律效力尚待司法部門認定。筆者認為,綜合以上證監會、深交所的回應,在公司章程中限制股東的董事提名權雖然不是一定無效,但至少具有被認定為無效的法律風險。

章程條款設計建議

1.不對股東提名權進行特別限制

限制股東的董事、監事提案權雖為有效的反并購條款,但合法性存在較大的爭議,因此筆者并不推薦上市公司在公司章程中采納這一條款。若上市公司一定要在公司章程中引入該條款,筆者建議公司對股東的持股時間進行規定(如90條、180天),而不要突破《公司法》第一零二條第二款中對于3%持股比例的要求。一方面,對股東的持股時間進行規定可以防止收購者在收購之后徑行更換董事、監事;另一方面,相比于直接突破《公司法》第一百零二條第二款中3%的規定、增加對持股時間的要求可以減輕與《公司法》的沖突,進而降低此條款被判定為無效的法律風險。

2.通過其他措施限制董事改選

相比于“死磕”限制股東提名權條款,公司不妨通過其他法律風險更低的條款限制董事改選。首先,公司可以限制股東大會更換董事、監事的比例,并對董事監事的資格進行更為嚴格具體的規定;其次,公司可以采納本書之前分析的“金色降落傘”條款,規定董監高任期未滿被無故解除職務,應該得到高額賠償,通過提高收購者的更換成本讓其知難而退。(具體請參見公司法權威解讀公眾號于2022年9月30日發布的《章程設計:董監高的“金色降落傘”是否合法》一文)

好了,以上就是顏會計小編整理的關于“公司章程是否可以限制股東的提名權”所有內容,希望以上內容對大家有一定的幫助,如果還有其他疑問,或者需要代辦理公司注冊的,可進入顏會計點擊在線客服進行了解,如果這樣還不夠,可以直接掃以下二維碼進行一對一專業咨詢服務,進行更詳細具體的了解!顏會計企業服務平臺,多年豐富經驗,專業又高效。



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